Nel disciplinare al punto 17.1 lettera h), tra le dichiarazioni da sottoscrivere presenti nel modello di partecipazione, è indicata la seguente: “di non aver contenziosi in atto con l’Ente Committente né con qualsiasi Amministrazione Pubblica per materie inerenti all’oggetto dell’appalto”.

Al riguardo si evidenzia che è illegittimo prevedere in un avviso pubblico di gara una clausola d’esclusione dalla partecipazione alla procedura concorsuale, per l’esistenza di contenziosi in atto con le pubbliche amministrazioni, in quanto la discrezionalità di un’ Amministrazione in sede di predisposizione dei requisiti di ammissione delle imprese alle gare di appalto, per quanto ampia, è pur sempre limitata da riferimenti logici e giuridici che derivano dalla garanzia del rispetto dei principi fondamentali, quali quelli della più ampia partecipazione e del buon andamento dell’azione amministrativa, e ciò tanto più, se si considera che l’esclusione di un’impresa che versi in una situazione di contenzioso si configura come introduttiva di una condizione generale preclusiva dell’accesso alla gara, non prevista dall’art. 10 comma 2 del D. Lgs 36/2023 “il quale stabilisce che le cause di esclusione di cui agli articoli 94 e 95 sono tassative e integrano di diritto i bandi e le lettere di invito; le clausole che prevedono cause ulteriori sono nulle e si considerano non apposte” (Consiglio di Stato Sezione V Sentenza del 13/08/2024 n. 7113).

Pertanto, nella considerazione di quanto sopra, trattasi di una fattispecie che si traduce in una restrizione del requisito partecipativo e quindi in un effetto restrittivo della concorrenza per violazione dell’art. 10 comma 2 del D. Lgs 36/2023. Voglia la SV dare delucidazioni e indirizzi in merito.

Distinti saluti